Юридические риски в совместном бизнес-проекте: найти и обезвредить
Предупреждён — значит вооружён
Совместный бизнес – это прежде всего вложения финансов, времени, усилий. Партнёры допускают вероятность неудачи.
Однако часть рисков можно обнаружить до старта проекта.
Известные заранее они позволяются либо отказаться от сделки и, тем самым, избежать больших потерь, либо скорректировать условия партнёрства в вашу пользу.
Однако часть рисков можно обнаружить до старта проекта.
Известные заранее они позволяются либо отказаться от сделки и, тем самым, избежать больших потерь, либо скорректировать условия партнёрства в вашу пользу.
Почему необходима проверка при создании совместного партнёрского бизнеса?
Итак, вы решили организовать общий бизнес с партнёром. И ваш потенциальный партнёр должен будет внести в общее дело оборудование либо земельный участок со зданием, либо патент / технологию производства определенного продукта, либо что-то еще.
Вы точно уверены в том, что он полноправный собственник такого актива и его права не будет оспорено третьими лицами, что земельный участок не выходит за положенные ему границы, что его кредиторы либо супруг(а) не претендуют на его доли в бизнесах? Эти и многие другие вопросы имеют важное значение для принятия взвешенного и обоснованного решения об участии в совместном бизнес-проекте и условиях такого участия
Помочь с квалифицированном ответом могут юристы, аудиторы, технологи и другие соответствующие специалисты.
Вы точно уверены в том, что он полноправный собственник такого актива и его права не будет оспорено третьими лицами, что земельный участок не выходит за положенные ему границы, что его кредиторы либо супруг(а) не претендуют на его доли в бизнесах? Эти и многие другие вопросы имеют важное значение для принятия взвешенного и обоснованного решения об участии в совместном бизнес-проекте и условиях такого участия
Помочь с квалифицированном ответом могут юристы, аудиторы, технологи и другие соответствующие специалисты.
Что проверяют (объекты и области проверки)
Как правило, объектами проверки выступают:
- Сам будущий партнёр.
- То имущество (вклад, актив), которое ваш будущий партнёр должен внести в общее дело.
- Компания партнёра, если принято решение строить совместный бизнес на её базе.
Под проверку подпадают следующие области (конкретный список зависит от объекта проверки, деятельности, которую ведет объект проверки, вашей чувствительности к рискам и т.д.):
- Основные правовые аспекты объекта проверки – юридическая «чистота» объекта проверки, анализ нарушений законодательства и возможные риски для совместного бизнеса и т.д. (юридическая проверка или legal due diligence).
- Бухгалтерский учет и отчетность, выявление ошибок в них, оценка риска доначисления налогов (бухгалтерская и налоговая проверка).
- Техническое состояние объекта проверки (техническая проверка).
- Анализ соблюдения экологического законодательства, норм и правил, сопутствующих производственной деятельности объекта проверки (экологическая проверка).
- И другие.
как правило, проверка - это выборочный,
а не сплошной анализ
а не сплошной анализ
Проверяющая сторона ограничивается проверкой самых существенных моментов, которые теоретически могут нести наиболее чувствительные риски. Глубина и полнота проверки также зависят также от времени, отведенного на проверку.
В большинстве случаев проверке подвергаются документы, факты, обстоятельства за последние 3 года (связано с общим сроком исковой давности). Однако это «правило» не распространяется на некоторые особые аспекты: учредительные документы компании, документы о праве на акции и другие значимые активы, факты, связанные с потенциальными налоговыми проверками и т.п. В этом случае временная «глубина» проверки увеличивается.
В большинстве случаев проверке подвергаются документы, факты, обстоятельства за последние 3 года (связано с общим сроком исковой давности). Однако это «правило» не распространяется на некоторые особые аспекты: учредительные документы компании, документы о праве на акции и другие значимые активы, факты, связанные с потенциальными налоговыми проверками и т.п. В этом случае временная «глубина» проверки увеличивается.
Цели комплексной проверки
1. Получить объективную информацию о состоянии объекта проверки (т.е. будущего партнёра или его актива (вклада) в общее дело):
Финансовое состояние, наличие права собственности и отсутствие судебных споров вокруг объекта и т.д.
2. Выявить дефекты объекта проверки, о которых умолчал будущий партнёр:
Например, расположение здания партнёра на спорном земельном участке, недостающие лицензии, риск налоговых доначислений, предбанкротное состояние самого партнёра и т.д.
3. Получить рекомендации по способам устранения обнаруженных дефектов и рисков:
Например, до старта сделки обеспечить выкуп спорного земельного участка или заключение соглашение о сервитуте в отношении части участка, необходимого для эксплуатации здания партнёра, и т.д.
Выявленные в ходе проверки риски следует учесть при окончательном согласовании параметров сделки с партнёром и отразить их в обязывающей юридической документации сделки.
Гарантия полноты и достоверности проверки
Следует помнить, что никакая, даже самая качественная и внимательная проверка, не может гарантировать выявления 100% дефектов бизнеса и рисков.
Анализу подвергается то, что предоставила проверяемая сторона, либо что проверяющие получили самостоятельно из общедоступных источников информации. Невозможно выявить вексель и связанные с ним риски, если он не отражен в бухгалтерской документации, т.е. намеренно скрыт от глаз проверяющих.
Кроме того, ряд нарушений вообще не документируются, поэтому их сложно выявить на этапе проверки (например, компания партнёра нарушает интеллектуальные права третьих лиц: использует нелицензионное ПО, использует на сайтах компании контент без согласования с авторами и правообладателями и т.п.).
Однако это не означает, что проверка неэффективна. Во-первых, нередко выявленные в результате проверки дефекты или состояние объекта проверки отличаются от того, как они были описаны проверяемой стороной. Во-вторых, со скрытыми дефектами также можно эффективно работать.
«Подстраховка» от необнаруженных дефектов и рисков решается правильным структурированием сделки (об этом мы рассказали подробнее тут).
Анализу подвергается то, что предоставила проверяемая сторона, либо что проверяющие получили самостоятельно из общедоступных источников информации. Невозможно выявить вексель и связанные с ним риски, если он не отражен в бухгалтерской документации, т.е. намеренно скрыт от глаз проверяющих.
Кроме того, ряд нарушений вообще не документируются, поэтому их сложно выявить на этапе проверки (например, компания партнёра нарушает интеллектуальные права третьих лиц: использует нелицензионное ПО, использует на сайтах компании контент без согласования с авторами и правообладателями и т.п.).
Однако это не означает, что проверка неэффективна. Во-первых, нередко выявленные в результате проверки дефекты или состояние объекта проверки отличаются от того, как они были описаны проверяемой стороной. Во-вторых, со скрытыми дефектами также можно эффективно работать.
«Подстраховка» от необнаруженных дефектов и рисков решается правильным структурированием сделки (об этом мы рассказали подробнее тут).
случится ли триггер – НЕИЗВЕСТНО,
но можно быть готовым к нему заранее и снизить вероятность рисков и потерь
но можно быть готовым к нему заранее и снизить вероятность рисков и потерь
Проверка выявила дефекты на стороне будущего партнёра
Что дальше? Неужели отказываться от совместного проекта?
– Наличие дефектов — это не всегда повод отказываться от участия в совместном проекте с партнёром: дефекты имеют различный вес и степень негативных последствий. Некоторые риски критичны и неустранимы, другие так или иначе «лечатся».
Либо устраняется сама причина, либо на этот риск юристы «надстраивают» механизм защиты. Так, например, вы можете согласиться на сделку при условии, что партнёр примет на себя обязательств компенсировать все те финансовые потери, которые понесет в будущем от подобных дефектов уже ваша совместная с партнёром компания либо понесет ваша сторона.
Риск того, что остались невыявленные дефекты, «лечится» определенными юридическими механизмами и правильным структурированием сделки.
Подробнее о структурировании сделки мы рассказали тут.
Либо устраняется сама причина, либо на этот риск юристы «надстраивают» механизм защиты. Так, например, вы можете согласиться на сделку при условии, что партнёр примет на себя обязательств компенсировать все те финансовые потери, которые понесет в будущем от подобных дефектов уже ваша совместная с партнёром компания либо понесет ваша сторона.
Риск того, что остались невыявленные дефекты, «лечится» определенными юридическими механизмами и правильным структурированием сделки.
Подробнее о структурировании сделки мы рассказали тут.
Что дает проверка до старта совместного бизнес-проекта?
Результаты комплексной проверки позволят вам:
1. Предупредить большие потери и отказаться от сделки с партнёром.
Например, если результат проверки показал такой уровень дефектов и рисков, которые не перекрываются потенциальными выгодами от совместного проекта с таким партнёром.
2. Изменить условия и параметры партнёрства в свою сторону.
Например, уровень выявленных дефектов и рисков приемлемый для вашей стороны, но за ваше согласие на них вы требуете от будущего партнёра скорректировать первоначальные базовые договоренности и, например, уменьшить ваш денежный вклад в совместную компанию без изменения пакета акций, либо настоять на вашей кандидатуре генерального директора совместной компании.
3. Заранее понимать объем того дополнительного финансирования, которое потребуется для нормальной работы совместного предприятия.
Например, в результате проверки выявлено, что предприятие партнёра, на базе которого планируется построение совместного предприятия, не имеет определенных лицензий на ведение некоторых видов деятельности. Стоимость и сроки получения лицензий известны. Таким образом, вы можете заранее понимать уровень расходов, которые потребуются от совместного предприятия, когда вы войдете в него в качестве полноценного партнёра и настоите на получении необходимых лицензий.
4. Заранее понимать объем возможных денежных рисков и являются ли они приемлемыми для вас в этой сделке с этим партнёром.
Например, в результате проверки выявлен риск налоговых доначислений на сумму примерно Х рублей, но не более ХХ рублей, а вероятность риска оценена как средняя. Таким образом, вы можете представить самый худший из возможных сценариев.
И т.д.
И т.д.
Осведомленность о рисках –
есть обязательный элемент разумного решения,
условие безопасной структуры сделки
и возможность предотвратить потери
есть обязательный элемент разумного решения,
условие безопасной структуры сделки
и возможность предотвратить потери
+ полезные материалы по теме
Остались вопросы?
Мы готовы оказать необходимую правовой поддержку по следующим вопросам:
- Юридические консультации по вопросам участия в совместном (партнерском) бизнесе.
- Проверка юридических рисков при создании бизнес-партнёрств.
- Структурирование сделки по созданию партнёрских компаний.
- Представление интересов в государственных судах и арбитражах (третейских судах).
Совместное предприятие в сфере энергетики. Консультирование клиента в сделке по вхождению в совместное предприятие и финансированию бизнес-проекта на сумму 1,8 млн. долларов США с последующей конвертацией займов в акции компании.
Взыскание убытков с бывшего директора. Представление в суде интересов нового собственника бизнеса с требованием к бывшему директору о взыскании убытков в связи с использованием денежных средств компании в личных интересах.
Консультирование клиента по приобретению предприятия, находящегося в стадии корпоративного конфликта собственников (анализ правовых рисков, определение максимального уровня контроля в результате сделки, варианты противодействия сделки со стороны другого владельца предприятия).
Консультирование клиента по приобретению предприятия, находящегося в стадии корпоративного конфликта собственников (анализ правовых рисков, определение максимального уровня контроля в результате сделки, варианты противодействия сделки со стороны другого владельца предприятия).