Миноритарный партнёр в совместном бизнесе: ключевые риски и механизмы защиты
Когда важен не размер, а цель и потенциал достижения
Совместный бизнес, в котором все партнёры имеют равное влияние на компанию, встречается редко. В нём сложно обеспечить стабильность управления.
В большинстве совместных проектов партнёры отличаются по уровню влияния и доле в прибыли. Акционер с меньшим корпоративным «весом» нуждается в особой защите, и такая защита возможна.
В большинстве совместных проектов партнёры отличаются по уровню влияния и доле в прибыли. Акционер с меньшим корпоративным «весом» нуждается в особой защите, и такая защита возможна.
Кто это - миноритарный партнёр в совместной компании (акционер, участник)?
Миноритарный партнёр – это совладелец бизнеса (акционер, участник), который не является контролирующим. Миноритарий не обладает тем уровня контроля над бизнесом, который позволяет определять его судьбу самостоятельно и в одиночку принимать ключевые управленческие решения.
Миноритариев можно разделить на две группы (деление условное):
Первая: миноритарии с пакетом голосов, который хоть и не позволяет самостоятельно принимать ключевые решения, но которого достаточно для блокировки принятия ряда важных решений, которые проводит мажоритарный акционер либо объединенная группа миноритариев (так называемый, блокирующий пакет). Мажоритарные акционеры в ряде случаев вынуждены считаться с позицией таких миноритариев.
Вторая: миноритарии с минимальным количеством акции и голосов и практически незаметным влиянием на бизнес. Таким акционерам нередко сложно даже вынести свои вопросы в повестку дня на общих собраниях. Такие акционеры лишь получают свою долю прибыли компании, но фактически никак не участвуют в управлении бизнесом.
Первая: миноритарии с пакетом голосов, который хоть и не позволяет самостоятельно принимать ключевые решения, но которого достаточно для блокировки принятия ряда важных решений, которые проводит мажоритарный акционер либо объединенная группа миноритариев (так называемый, блокирующий пакет). Мажоритарные акционеры в ряде случаев вынуждены считаться с позицией таких миноритариев.
Вторая: миноритарии с минимальным количеством акции и голосов и практически незаметным влиянием на бизнес. Таким акционерам нередко сложно даже вынести свои вопросы в повестку дня на общих собраниях. Такие акционеры лишь получают свою долю прибыли компании, но фактически никак не участвуют в управлении бизнесом.
Однако деление партнёров на мажоритарных и миноритарных только по критерию количества акций (размеру доли в уставном капитале) не является абсолютным. Так законодательство позволяет создать непропорциональную схему: в результате акционер с небольшим пакетом юридически сможет полностью контролировать деятельность компании и принимать ключевые корпоративные решения без оглядки на акционеров с большим по размеру пакетом акций.
Аналогичный эффект можно получить и путем заключения между партнёрами специального договора – акционерного соглашения (корпоративного договора) по управлению предприятием.
Аналогичный эффект можно получить и путем заключения между партнёрами специального договора – акционерного соглашения (корпоративного договора) по управлению предприятием.
Как становятся миноритарными партнёрами
Партнёр может оказаться в статусе миноритария согласно своему личному решению, либо против своей воли (незапланированный статус).
Личное решение
Партнёр не претендует на главенствующую роль в бизнес-партнерстве: меньший по размеру вклад в общее дело; объективная невозможность или запрет быть мажоритарным партнером конкретного бизнеса; изначальная задача – быть «финансовым рантье», т.е. получать дивиденды, но не вмешиваться в оперативное управление бизнесом; и т.д.
Незапланированный статус
Изначально партнёр имел иную (большую по размеру) долю в бизнесе, больший уровень влияния на принятие решение в операционной и стратегической деятельности. Но затем потерял часть доли (влияния): в результате размытия его доли в бизнесе, вынужденного отчуждения части акций в пользу других акционеров и т.п.
Партнёр не претендует на главенствующую роль в бизнес-партнерстве: меньший по размеру вклад в общее дело; объективная невозможность или запрет быть мажоритарным партнером конкретного бизнеса; изначальная задача – быть «финансовым рантье», т.е. получать дивиденды, но не вмешиваться в оперативное управление бизнесом; и т.д.
Незапланированный статус
Изначально партнёр имел иную (большую по размеру) долю в бизнесе, больший уровень влияния на принятие решение в операционной и стратегической деятельности. Но затем потерял часть доли (влияния): в результате размытия его доли в бизнесе, вынужденного отчуждения части акций в пользу других акционеров и т.п.
Интересы миноритарного партнёра в совместном бизнесе
Гарантия получения дивидендов и их размера
- Размер дивидендов может быть как фиксированным (например, «не менее чем…»).
- Размер дивидендов может быть привязан к измеряемым и проверяемым показателям (например, «Х% от чистой прибыли»).
- Дивиденды должны выплачиваться с прогнозируемой периодичностью (например, «ежеквартально»).
Стабильность статуса акционера и неизменность изначально согласованных условий
Партнёр соглашается на неравное партнёрство, поскольку не желает либо не имеет возможности инвестировать в проект больше сил, средств, иного вклада. Он не намерен «покушаться» на большую долю в бизнесе, но при этом и его статус должен быть неизменен и, как минимум, не ухудшаться по сравнению с изначально оговоренными условиями.
Риски миноритарного партнёра
Приведём некоторые, наиболее распространенные, риски миноритарного партнёра.
- Размытие доли миноритарного партнера (акционера, участника бизнеса)
Основные партнёры могут попытаться свести роль миноритария к минимуму – уменьшить количество его голосов до такого уровня, когда его согласия более не потребуется для принятия ряда решений (например, для одобрения крупной сделки), либо когда его голосов не будет достаточным для блокировки некоторых ключевых решений в компании (например, для внесения изменений в устав, учреждения дочернего общества и передачи ему определенного имущества).
2. Компания не выплачивает дивиденды
Для распределения и выплаты дивидендов необходимо решение общего собрания партнёров компании (акционеров, участников бизнеса). Миноритарий не обладает количеством голосов, чтобы самостоятельно принять такое решение, т.е. он находится в зависимой позиции от других партнёров.
3. Размер дивидендов не соответствует договоренностям (ожиданиям миноритарного партнёра)
Размер (сумму) дивидендов к выплате определяет общее собрание партнёров (акционеров, участников бизнеса). Миноритарий не обладает количеством голосов, чтобы самостоятельно определить сумму дивидендов к выплате. В итоге другие партнёры могут принять решение о выплате дивидендов, но в меньшем размере, чем это было оговорено с партнёром.
4. Вывод ряда ключевых активов из компании
Если контролирующую компанию партнёры стремятся, но не могут «выдавить» миноритарного партнёра из бизнеса легальным способом, они могут попытаться вывести из компании некоторые значимые активы – оборудование, земельные участки, сооружения, патенты и т.д. Предварительно такое имущество может быть переоценено для снижения балансовой стоимости, чтобы даже формально такая сделка не считалась для общества крупной и не требовала одобрения общего собрания.
5. Отдельные центры генерации прибыли перемещены за пределы компании
Компания может неожиданно отказаться от самостоятельной продажи продукции и передать эти функции некоему «торговому дому» - отдельному юридическому лицу, на котором будут оставаться существенные по размеру проценты от продаж.
Например, товарный знак или патент или технология или франшиза, которые компания предоставляла другим предприятиям за плату, передается в «торговый дом» - компанию-посредника, и уже компания-посредник получает основную прибыль. А основная компания-правообладатель этих активов получает меньшую часть прибыли.
Например, товарный знак или патент или технология или франшиза, которые компания предоставляла другим предприятиям за плату, передается в «торговый дом» - компанию-посредника, и уже компания-посредник получает основную прибыль. А основная компания-правообладатель этих активов получает меньшую часть прибыли.
6. Конкурирующий параллельный бизнес других партнёров
Если контролирующую компанию партнёры стремятся, но не могут «выдавить» миноритарного партнёра из бизнеса легальным способом, то они могут попытаться перевести бизнес на новую компанию без такого партнёра, либо запустить аналогичный бизнес без партнёра, но с использованием наработок основной совместной компании.
7. Сокрытие важной финансовой или хозяйственной информации и документации от миноритарного партнёра (акционера, участника)
Если контролирующую компанию партнёры стремятся, но не могут «выдавить» миноритарного партнёра из бизнеса легальным способом, то они могут попытаться перевести бизнес на новую компанию без такого партнёра, либо запустить аналогичный бизнес без партнёра, но с использованием наработок основной совместной компании..
И так далее.
случится ли триггер – НЕИЗВЕСТНО,
но можно быть готовым к нему заранее, контролировать процесс, свои активы, риски и потери
но можно быть готовым к нему заранее, контролировать процесс, свои активы, риски и потери
Подход к выработке решения
Вы планируете войти в совместный бизнес-проект, но в статусе миноритария?
– Выбор механизмов защиты зависит от множества факторов. Среди основных: цели участия в партнёрстве, ранг каждой цели, зависимость компании от вклада партнёра в общее дело.
Далее мы приведем лишь несколько их них.
Далее мы приведем лишь несколько их них.
Юридические механизмы защиты миноритарного акционера (партнёра, участника)
Защита от размытия доли партнера (акционера, участника) в бизнесе
Закрываем бреши и возможности для размытия доли.
Внимательная и правильная работа с основными юридическими документами компании (уставом и акционерным соглашением / корпоративным договором) позволят избежать вероятности несанкционированного размытия доли миноритарного партнёра.
Внимательная и правильная работа с основными юридическими документами компании (уставом и акционерным соглашением / корпоративным договором) позволят избежать вероятности несанкционированного размытия доли миноритарного партнёра.
Создаем обязанность по выплате дивидендов и размеру
Компания не обязана выплачивать дивиденды. Но её акционеров (участников, партнёров) можно обязать принимать такие корпоративные решения о выплате. И при этом определить как периодичность выплат, так и их размер (формулу).
Отказ партнёров по бизнесу принять такое решение может быть наказуем.
Более того, в некоторых случаях допускает и непропорциональная выплата: когда акционер с 10% акций получает 90% суммы дивидендов и наоборот.
Отказ партнёров по бизнесу принять такое решение может быть наказуем.
Более того, в некоторых случаях допускает и непропорциональная выплата: когда акционер с 10% акций получает 90% суммы дивидендов и наоборот.
Защита от вывода активов из компании
Защита ключевых активов от риска их вывода требует комплексного подхода.
Отдельные сценарии защищают от действий других партнёров.
Другие – от непрямого вывода активов (например, когда искусственно создается задолженность компании перед неким контрагентом, который в целях погашения долга забирает определенное имущество компании, в том числе с помощью судебного решения).
В любом случае построение защиты следует делать на этапе создания совместного бизнеса – согласования структуры (например, разделение бизнеса на операционную компанию и компанию–хранилище активов, в которой будет иные правила управления), с согласования положений устава и акционерного соглашения и т.д.
Исключите из компетенции менеджмента сделки с определенными активами.
Запретите менеджменту сделки с другими активами без общего решения партнёров (акционеров, участников). Повысьте требования к количеству голосов для таких сделок.
Отдельные сценарии защищают от действий других партнёров.
Другие – от непрямого вывода активов (например, когда искусственно создается задолженность компании перед неким контрагентом, который в целях погашения долга забирает определенное имущество компании, в том числе с помощью судебного решения).
В любом случае построение защиты следует делать на этапе создания совместного бизнеса – согласования структуры (например, разделение бизнеса на операционную компанию и компанию–хранилище активов, в которой будет иные правила управления), с согласования положений устава и акционерного соглашения и т.д.
Исключите из компетенции менеджмента сделки с определенными активами.
Запретите менеджменту сделки с другими активами без общего решения партнёров (акционеров, участников). Повысьте требования к количеству голосов для таких сделок.
Защита бизнеса от конкуренции со стороны партнёров
Конкуренция партнёров по отношению из основной партнёрской компании может выражаться
Миноритарному партнёру (акционеру, участнику) следует до вхождения в общий бизнес согласовать с остальными партнёрами вопросы неконкуренции с совместной компанией, возможные исключения из этого правила, санкции за нарушения. Если согласие достигнуто, договоренности следует закрепить с юридически обязывающем Соглашении о неконкуренции.
Читайте подробный материал о защите от конкуренции тут.
- в прямой конкуренции: партнеры самостоятельно запустил аналогичных бизнес без участия миноритарного партнёра.
- в косвенной конкуренции: партнёры приобрел акции / доли в конкурирующей компании, финансирует ее, либо консультирует конкурирующую компанию, либо занимает в ней ключевую управленческую позицию.
- конкурирующая деятельность может вестись как без явного использования ресурсов совместной компании, так и с использованием ресурсов совместной компании.
Миноритарному партнёру (акционеру, участнику) следует до вхождения в общий бизнес согласовать с остальными партнёрами вопросы неконкуренции с совместной компанией, возможные исключения из этого правила, санкции за нарушения. Если согласие достигнуто, договоренности следует закрепить с юридически обязывающем Соглашении о неконкуренции.
Читайте подробный материал о защите от конкуренции тут.
Доступ к информации и документации о деятельности компании
Многие предприниматели помнят, что закон позволяет любому акционеру (участнику) компании получать информацию о её деятельности. Вот только закон говорит о разном объеме доступа и содержит.
Вот только такой – предусмотренный законом – доступ к информации зависит от количества акций компании у заинтересованного лица (участники ООО защищены лучше) и, кроме того, содержат случаи, когда компания имеет право отказать в таком доступе.
Из существенных плюсов – закон позволяет каждой компании создать собственные правила доступа к информации и документации компании.
Вот только такой – предусмотренный законом – доступ к информации зависит от количества акций компании у заинтересованного лица (участники ООО защищены лучше) и, кроме того, содержат случаи, когда компания имеет право отказать в таком доступе.
Из существенных плюсов – закон позволяет каждой компании создать собственные правила доступа к информации и документации компании.
И другие способы защиты
Статус миноритария –
это управляемое самоограничение
Определите задачу – и мы построим защиту
это управляемое самоограничение
Определите задачу – и мы построим защиту
+ полезные материалы по теме
Больше материалов
Остались вопросы?
Мы готовы оказать необходимую правовой поддержку по следующим вопросам:
- Юридические консультации по вопросам участия в совместном (партнерском) бизнесе.
- Разработка механизмов защиты миноритарных партнёров (акционеров, участников) в совместных компаниях.
- Представление интересов в государственных судах и арбитражах (третейских судах).
- Совместное предприятие в сфере энергетики. Консультирование клиента в сделке по вхождению в совместное предприятие и финансированию бизнес-проекта на сумму 1,8 млн. долларов США с последующей конвертацией займов в акции компании.
- Взыскание убытков с бывшего директора. Представление в суде интересов нового собственника бизнеса с требованием к бывшему директору о взыскании убытков в связи с использованием денежных средств компании в личных интересах.
- Консультирование клиента по приобретению предприятия, находящегося в стадии корпоративного конфликта собственников (анализ правовых рисков, определение максимального уровня контроля в результате сделки, варианты противодействия сделки со стороны другого владельца предприятия).
- Консультирование клиента по приобретению предприятия, находящегося в стадии корпоративного конфликта собственников (анализ правовых рисков, определение максимального уровня контроля в результате сделки, варианты противодействия сделки со стороны другого владельца предприятия).